如今，我們已經(jīng)步入數(shù)字社會，泛在連接、泛在智能、泛在交互等發(fā)展趨勢打破了物理世界和數(shù)字世界長久以來的邊界；不斷涌現(xiàn)的各類數(shù)字平臺持續(xù)重構經(jīng)濟社會及個人生活；人工智能（AI）、大數(shù)據(jù)、區(qū)塊鏈、物聯(lián)網(wǎng)（IoT）、虛擬現(xiàn)實、腦機接口等新興數(shù)字技術集群，持續(xù)推動互聯(lián)網(wǎng)邊界快速擴張，帶來經(jīng)濟增長、企業(yè)和政府效率提升、個人便利性、社會可持續(xù)發(fā)展等巨大的經(jīng)濟和社會效益。互聯(lián)網(wǎng)、人工智能等數(shù)字技術也在持續(xù)引領我國經(jīng)濟社會創(chuàng)新發(fā)展，我國以超9億網(wǎng)民規(guī)模成為全球最大互聯(lián)網(wǎng)市場，數(shù)字經(jīng)濟已經(jīng)占據(jù)我國GDP的三分之一。在此背景下， 互聯(lián)網(wǎng)和數(shù)字社會治理已然成為了國家治理體系中不可或缺的組成部分，而今年5月問世的我國首部《中華人民共和國民法典》，作為一部與時俱進的法典，也對數(shù)字經(jīng)濟和數(shù)字社會的發(fā)展作出了回應。以下四個方面值得關注。
網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)、數(shù)據(jù) 被納入民法保護范圍，數(shù)據(jù)產(chǎn)權保護有待進一步建立
如今，在數(shù)字產(chǎn)業(yè)化、產(chǎn)業(yè)數(shù)字化、數(shù)字經(jīng)濟與實體經(jīng)濟深度融合發(fā)展等趨勢之下，全球數(shù)據(jù)持續(xù)增長，IDC（Internet Data Center）互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)中心的報告顯示，預計到2025年的時候全球生產(chǎn)的數(shù)據(jù)量將會達到175ZB，屆時中國也會成為全球最大的數(shù)據(jù)市場。數(shù)據(jù)的價值日益彰顯，一方面，數(shù)據(jù)是人工智能、量子計算等新技術發(fā)展應用的基礎；另一方面，5G、物聯(lián)網(wǎng)、產(chǎn)業(yè)互聯(lián)網(wǎng)等新模式又在創(chuàng)造源源不斷的數(shù)據(jù)。正因如此， 我國已將數(shù)據(jù)上升為生產(chǎn)要素地位，呼吁培育壯大數(shù)據(jù)要素市場。而這離不開對數(shù)據(jù)產(chǎn)權的保護。 [1]在這方面，民法典第127條已將網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)、數(shù)據(jù)納入民事權利客體范圍，為數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的法律保護奠定了基礎。當然，數(shù)據(jù)產(chǎn)權的討論有待進一步的具體化和明確化，避免不區(qū)分數(shù)據(jù)場景和類型，導致數(shù)據(jù)產(chǎn)權泛化。 [2]
就目前而言， 商業(yè)數(shù)據(jù)的保護亟待加強，因為商業(yè)數(shù)據(jù)即企業(yè)手中的數(shù)據(jù)是數(shù)據(jù)要素市場的核心，關系著數(shù)字經(jīng)濟和實體經(jīng)濟融合發(fā)展的前景。然而現(xiàn)實是，企業(yè)作為數(shù)據(jù)的生產(chǎn)者、持有者、使用者和創(chuàng)新者，卻面臨著其數(shù)據(jù)被惡意、不當獲取及使用的窘境，惡意網(wǎng)絡爬蟲（又稱為網(wǎng)頁蜘蛛、網(wǎng)絡機器人，自動抓取互聯(lián)網(wǎng)信息的程序或者腳本）、數(shù)據(jù)竊取、數(shù)據(jù)黑產(chǎn)(一般是指利用海量數(shù)據(jù)集合謀取非法利益的黑色產(chǎn)業(yè)鏈，主要由需求方、入侵者或內鬼、中介以及交易平臺四部分構成層次清晰、分工明確的黑色產(chǎn)業(yè)鏈)等行為日趨多發(fā)，但由于數(shù)據(jù)流通規(guī)則的不明確，導致這些行為無法得到有效規(guī)制，從而阻礙數(shù)據(jù)要素市場的健康有序發(fā)展。對此，當前的司法實踐逐步明確了企業(yè)對其投入勞動，收集、加工、整理、生成的數(shù)據(jù)和數(shù)據(jù)產(chǎn)品享有財產(chǎn)性權益，并明確了實質替代、正當商業(yè)利益等侵權認定標準。在這方面，《關于為新時代加快完善社會主義市場經(jīng)濟體制提供司法服務和保障的意見》提出“加強對數(shù)字貨幣、網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)、數(shù)據(jù)等新型權益的保護，充分發(fā)揮司法裁判對產(chǎn)權保護的價值引領作用” [3]。因此， 亟需在《反不正當競爭法》等法律法規(guī)中明確規(guī)定商業(yè)數(shù)據(jù)的流通規(guī)則，對損害企業(yè)商業(yè)利益、信息網(wǎng)絡安全、用戶隱私、社會公共利益的數(shù)據(jù)不當獲取及使用行為予以規(guī)制，以便維護正常的數(shù)據(jù)流通市場秩序。
為AI（人工智能）深度合成劃定應用邊界，禁止侵犯他人肖像權和聲音
騰訊研究院和騰訊優(yōu)圖實驗室發(fā)布的報告《AI生成內容發(fā)展報告2020——“深度合成”商業(yè)化元年》 [4]指出，隨著人工智能時代的到來，下一代媒體將由人工智能驅動，人工智能可能給數(shù)字內容領域帶來重塑。其中，可以實現(xiàn)換臉、人臉合成、語音合成、視頻生成甚至數(shù)字虛擬人等諸多應用形式的“深度合成”（deepsynthesis）技術，迎來了商業(yè)化時代。AI虛擬主播和虛擬歌手，電商平臺上的“數(shù)字試穿”，電影后期制作，社交產(chǎn)品中的人臉融合，合成人臉和合成虛擬形象用于在線營銷，合成聲音用于失聲患者發(fā)聲，以及數(shù)字虛擬人等創(chuàng)新性的應用持續(xù)涌現(xiàn)， “深度合成”技術的社會福祉日益彰顯。而該項技術此前卻被誤解為“深度偽造”，這不僅是以偏概全，而且容易給技術帶來污名化影響。[5]
可見，“深度合成”不僅可以降低創(chuàng)作門檻，激發(fā)新形式的創(chuàng)造，而且能以多種方式造福社會。但也需要重視其可能帶來的新的風險與挑戰(zhàn)，諸如色情報復、商業(yè)詆毀、假冒身份、個人信息非法獲取等等。為此，民法典第1019條積極回應了AI深度合成技術，規(guī)定“不得利用信息技術手段偽造等方式侵害他人的肖像權”，此項規(guī)定也適用于對自然人的聲音的保護。這也意味著未來在“數(shù)字人”、語音合成等相關應用上，使用明星的肖像和聲音需要先獲得授權。
在民法典頒布之前，我國在過去一兩年里也在積極回應“深度合成”技術帶來的問題。主要包括：2019年11月，由網(wǎng)信辦、文旅部、廣電總局出臺的《網(wǎng)絡音視頻信息服務管理規(guī)定》 [6]明確要求開展安全評估，對于非真實的音視頻信息進行標識，禁止基于深度學習的虛假新聞信息，同時要求平臺部署鑒別技術，建立辟謠機制；同年12月，網(wǎng)信辦發(fā)布的《網(wǎng)絡信息內容生態(tài)治理規(guī)定》也明確指出，禁止利用深度學習技術從事法律、行政法規(guī)禁止的活動。 [7]這些規(guī)定能夠有效防范“深度合成”技術的濫用風險，并給受害人提供必要的救濟。目前， “完善對新業(yè)態(tài)的包容審慎監(jiān)管”已被上升到優(yōu)化營商環(huán)境的高度，“深度合成”等AI技術的治理也需要堅守這一理念。
強化對隱私和個人信息的保護，但應堅持利益平衡原則
在數(shù)字時代，侵犯個人隱私、濫用個人信息等行為日漸突出，給個人帶來很大困擾和傷害。為此，民法典在“人格權篇”專門規(guī)定了隱私權和個人信息保護制度。所謂隱私，即個人的不愿為他人知曉的私密空間、私密活動和私密信息。而處理自然人的個人信息，需要獲得其同意，并保障個人的訪問（查閱或復制）、更正、刪除等權限。這些規(guī)定，以及正在制定中的個人信息保護法，將能顯著提升我國的個人隱私和個人信息保護水平。目前，我國法院已開始在“抖音案”、“微信讀書案”中開始測試民法典的隱私和個人信息保護規(guī)則。
避風港規(guī)則更好地平衡民事權益保護與技術創(chuàng)新
互聯(lián)網(wǎng)帶來了商業(yè)和服務模式創(chuàng)新，但也導致了知識產(chǎn)權侵權、人身侵權等行為的發(fā)生，如果不加解決，必然影響互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新與可持續(xù)發(fā)展。而解決問題的關鍵，在于合理界定互聯(lián)網(wǎng)平臺的責任。在這方面，以“通知-刪除程序”（即當互聯(lián)網(wǎng)平臺上出現(xiàn)侵權內容時，由權利人或被侵權人通知平臺采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等措施）為核心的“避風港規(guī)則”，被認為可以在互聯(lián)網(wǎng)平臺發(fā)展與權利人保護之間實現(xiàn)平衡。歷史地看，“避風港規(guī)則”肇始于美國1998年的《數(shù)字千年版權法案》（DMCA）。DMCA的橫空出世，不僅豁免了符合要求的互聯(lián)網(wǎng)服務商的間接侵權責任，而且不要求平臺主動監(jiān)測用戶的行為，平臺只需要根據(jù)權利人的投訴通知（即當權利人發(fā)現(xiàn)平臺上用戶上傳的內容侵犯其版權時，可以向平臺發(fā)出投訴，要求平臺移除侵權內容）對用戶上傳的內容采取刪除等措施。我國《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》和《侵權責任法》引入了“避風港規(guī)則”，并將其適用范圍擴大到了幾乎所有的民事侵權領域。 此次民法典適應數(shù)字技術和數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展趨勢，對“避風港規(guī)則”作出了進一步完善，將“通知-刪除”程序優(yōu)化為“通知-必要措施”程序，同時設置“轉通知”等環(huán)節(jié)。
當然，隨著技術和商業(yè)的發(fā)展，“必要措施”也需要與日俱進。新型網(wǎng)絡服務提供者的必要措施的類型必定會隨著技術的發(fā)展更加多元化，在“刪除、屏蔽、斷開鏈接”之外，“轉通知”（即平臺在接到權利人的合法有效的通知時，不是采取移除侵權內容的措施，而是將通知轉送給網(wǎng)絡用戶，以此作為所采取的必要措施）作為必要措施的價值已經(jīng)得到司法認可。例如，在北京樂動卓越科技有限公司與阿里云計算有限公司侵害作品信息網(wǎng)絡傳播權糾紛案中，法院認為，結合云計算行業(yè)的技術特征和行業(yè)監(jiān)管及商業(yè)倫理的要求，本案中若樂動卓越公司的投訴通知屬于合格通知的，要求阿里云公司履行轉通知的義務，屬于比較公允合理的必要措施。轉通知作為必要措施，在應對侵權、保護權利人的同時，必能進一步促進數(shù)字技術和數(shù)字經(jīng)濟領域的新業(yè)態(tài)、新模式的發(fā)展。
結論：面對數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展浪潮，法律規(guī)則在促進創(chuàng)新與監(jiān)管中須找到平衡點
民法典對數(shù)字技術和數(shù)字經(jīng)濟的回應是及時且必要的，需要在創(chuàng)新與監(jiān)管之間找到平衡點。回看互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展歷史，美國硅谷之所以在互聯(lián)網(wǎng)時代能夠成為全球科技創(chuàng)新中心，很大程度上得益于法律提供的監(jiān)管松綁，即對自由言論的鼓勵、合理的隱私保護以及合理的網(wǎng)絡版權制度，這些使得互聯(lián)網(wǎng)平臺免于承擔過重的責任，加速了創(chuàng)新進程并為其提供了可能性。 [9]面對互聯(lián)網(wǎng)時，天平的一端是產(chǎn)業(yè)發(fā)展和技術創(chuàng)新，另一端是私權（即民事權利）、用戶保護和公共利益。因此，利益平衡就變得至關重要。尤其在現(xiàn)階段， 考慮到紛繁復雜的國際形勢變化，需要對數(shù)字技術和數(shù)字經(jīng)濟進行包容、審慎監(jiān)管，以在技術創(chuàng)新、產(chǎn)業(yè)培育與個人保護、公共利益之間實現(xiàn)更好平衡。
過去25年互聯(lián)網(wǎng)在我國的發(fā)展，創(chuàng)造了一個繁榮的互聯(lián)網(wǎng)市場，相關的創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)層出不窮，但我們必須認識到，我國在核心技術等方面與發(fā)達國家相比尚存較大差距。我國經(jīng)濟社會發(fā)展和國際競爭力打造還需依靠互聯(lián)網(wǎng)科技這一新引擎、新動能。因此， 在互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管和數(shù)字社會治理方面，我們需要更多考慮技術創(chuàng)新和產(chǎn)業(yè)發(fā)展的訴求，構建多層次的治理體系，諸如標準、自律規(guī)范、最佳實踐做法、技術指南、倫理框架、數(shù)字素養(yǎng)、倫理教育等都將發(fā)揮越來越重要的作用，且更能適應技術快速迭代、應用日新月異、產(chǎn)業(yè)融合發(fā)展等特征。國務院辦公廳《關于進一步優(yōu)化營商環(huán)境更好服務市場主體的實施意見》提出“完善對新業(yè)態(tài)的包容審慎監(jiān)管”， [10]以此思路對數(shù)字技術和數(shù)字經(jīng)濟進行監(jiān)管，在保護用戶利益和公共利益的同時，必能進一步增強我國的數(shù)字競爭力。
注釋：
[1][2]曹建峰：《數(shù)據(jù)上升為生產(chǎn)要素地位，國外數(shù)據(jù)政策趨勢帶給我們哪些啟示？》，騰訊研究院網(wǎng)站，https://tisi.org/14384.
[5]《“AI深度合成”首次納入民法典，一文解讀趨勢、前景與治理》，“騰訊研究院”公眾號，2020年7月3日，https://mp.weixin.qq.com/s/msYCq3jldVQuwED1ciDtOw.
[8] 司曉：《數(shù)據(jù)要素市場呼喚數(shù)據(jù)治理新規(guī)則》,《圖書與情報》，2020年第3期。
[9] 曹建峰：《論互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新與監(jiān)管之關系——基于美歐日韓對比的視角》，《信息安全與通信保密》，2017年第8期。
作者
曹建峰騰訊研究院高級研究員
