本文來自微信公眾號(hào)“學(xué)習(xí)時(shí)報(bào)”，作者/高雅文。
當(dāng)前，隨著信息技術(shù)的發(fā)展，街拍、“曬生活”成了很多人的喜好，AI換臉、PS等圖像處理技術(shù)日新月異，加上信息傳播速度空前，一張圖片、一個(gè)視頻可以迅速火遍全網(wǎng)。與此同時(shí)，利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害肖像權(quán)的案件急速攀升，維護(hù)肖像權(quán)的挑戰(zhàn)和難度也不斷增大。如何認(rèn)識(shí)和維護(hù)肖像權(quán)、如何合理使用肖像，是與我們個(gè)人權(quán)利保護(hù)息息相關(guān)的問題。
為加強(qiáng)肖像權(quán)保護(hù)，民法典人格權(quán)編以專章系統(tǒng)地規(guī)定了肖像權(quán)相關(guān)內(nèi)容，提出了許多具有創(chuàng)新性的規(guī)則。一方面，法律明確規(guī)定“肖像是通過影像、雕塑、繪畫等方式在一定載體上所反映的特定自然人可以被識(shí)別的外部形象”。因此，法律所保護(hù)的肖像不限于自然人的面部特征或五官，任何具有指向性或可識(shí)別性的外部形象，包括體態(tài)、背影、漫畫形象甚至是身體的局部，只要具有可識(shí)別性，足以聯(lián)系到特定的肖像權(quán)人，都可以歸屬于法律意義上的肖像范疇。除法律另有規(guī)定外，未經(jīng)肖像權(quán)人同意，即使沒有營利目的和主觀惡意，也不得制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像，肖像作品權(quán)利人不得以發(fā)表、復(fù)制、發(fā)行等方式使用或公開肖像權(quán)人的肖像。因此，轉(zhuǎn)發(fā)已經(jīng)公開在網(wǎng)絡(luò)上的照片一般不構(gòu)成侵權(quán)，但如果未經(jīng)同意將他人朋友圈發(fā)布的或尚未發(fā)布的照片公開于網(wǎng)絡(luò)上，也可能侵犯他人肖像權(quán)。尤其在AI換臉、PS等圖像處理技術(shù)引發(fā)的肖像權(quán)侵權(quán)糾紛頻發(fā)的背景下，民法典擴(kuò)張了侵犯肖像權(quán)的行為方式，強(qiáng)調(diào)不得以丑化、污損，或者利用信息技術(shù)手段偽造等方式侵害他人肖像權(quán)，對(duì)數(shù)字時(shí)代的肖像權(quán)保護(hù)提供了強(qiáng)有力的法律保障。另一方面，法律還劃定了合理使用他人肖像的邊界，如為個(gè)人學(xué)習(xí)、欣賞、教學(xué)或科研在必要范圍內(nèi)使用肖像，為實(shí)施新聞報(bào)道、國家機(jī)關(guān)依法履行職責(zé)、為展示特定公共環(huán)境以及為維護(hù)公共利益或肖像權(quán)人的合法權(quán)益而制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像，不屬于侵權(quán)行為。因此，如果為了展示風(fēng)土人情或拍照留念，誤將他人拍到，沒有刻意對(duì)特定第三人進(jìn)行拍攝，且事后只在有限的私人范圍內(nèi)發(fā)布，一般不構(gòu)成侵權(quán)。
總體來說，民法典關(guān)于肖像權(quán)的規(guī)定較為完整，但現(xiàn)實(shí)中，當(dāng)肖像權(quán)被侵害時(shí)，維權(quán)的難度依然非常大，這主要是基于以下原因。
首先，當(dāng)前民法典關(guān)于肖像權(quán)的規(guī)定多為賦權(quán)型條款，在具體落實(shí)和法律適用中仍有許多問題有待進(jìn)一步探討。例如，關(guān)于肖像可識(shí)別性的判斷標(biāo)準(zhǔn)，是否應(yīng)當(dāng)區(qū)分公眾人物與普通人？公眾人物的曝光率與知名度使其較容易被識(shí)別，而普通人被識(shí)別的難度就更大一些。又如，根據(jù)法律規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)肖像許可使用期限有明確約定，肖像權(quán)人有正當(dāng)理由的，可以解除肖像許可使用合同。這里的“正當(dāng)理由”應(yīng)如何認(rèn)定，如何證明被訴侵權(quán)行為的使用能夠識(shí)別出肖像權(quán)人身份等，這些依然是現(xiàn)實(shí)中面臨的難題。
其次，侵權(quán)人被訴概率低、權(quán)利人訴訟成本高，這加劇了維權(quán)的難度。在法理上，肖像權(quán)屬于民事權(quán)利，肖像權(quán)人被侵權(quán)后雖然可以通過民事訴訟的方式，要求侵權(quán)者承擔(dān)停止侵害、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任，例如未經(jīng)同意拍攝、傳播與肖像相關(guān)的照片或視頻，權(quán)利人可以要求停止侵害、刪除已發(fā)布的信息；被限制行使自己的肖像權(quán)時(shí)，可以要求排除妨害、消除危險(xiǎn)；在肖像被丑化、污損時(shí)，可以要求行為人消除影響、賠禮道歉，必要時(shí)可以主張精神損害賠償。但根據(jù)“誰主張誰舉證”的舉證責(zé)任分配原則，權(quán)利人往往很難舉出能夠決定勝訴的確鑿證據(jù)。數(shù)字化背景下，侵權(quán)人通過對(duì)權(quán)利人肖像的制作、修改、使用更為方便快捷，達(dá)到傳播目的后，只要迅速刪除信息，相關(guān)證據(jù)往往難以尋找和保存。即使維權(quán)成功，所得收益與付出也可能極不匹配。如此，既讓一些肖像權(quán)人因舉證困難和維權(quán)收益低而不敢輕言維權(quán)，也助長了侵權(quán)者因違法成本低而侵犯他人肖像權(quán)的“底氣”。這是侵犯他人肖像權(quán)不法行為長期難以禁止的關(guān)鍵所在，亟待引起重視。
一是完善舉證規(guī)則，提高肖像侵權(quán)違法成本。通過制定相關(guān)配套法規(guī)或出臺(tái)司法解釋的方式，對(duì)民法典的規(guī)則加以細(xì)化，設(shè)立“舉證責(zé)任倒置”和懲罰性賠償制度。通過這樣的方式，調(diào)動(dòng)肖像權(quán)人的維權(quán)積極性，并使那些試圖侵犯他人肖像權(quán)的人在嚴(yán)重法律后果的警示下知敬畏、存戒懼、守底線。
二是明確各方責(zé)任。平臺(tái)在技術(shù)能力所及范圍內(nèi)，要對(duì)網(wǎng)絡(luò)用戶上傳的照片進(jìn)行事前審查，并對(duì)用戶上傳涉及他人權(quán)利的照片的合規(guī)性進(jìn)行提示。平臺(tái)接到權(quán)利人遭到侵權(quán)的通知后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將該通知轉(zhuǎn)送相關(guān)網(wǎng)絡(luò)用戶，并根據(jù)構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)和服務(wù)類型采取必要措施，防止損害的擴(kuò)大。目前，很多平臺(tái)已經(jīng)有了侵害權(quán)益的舉報(bào)入口，應(yīng)充分利用技術(shù)手段加強(qiáng)監(jiān)管，承擔(dān)必要的注意義務(wù)，及時(shí)采取必要措施阻止侵權(quán)行為繼續(xù)擴(kuò)大。
三是樹立尊重和保護(hù)肖像權(quán)的意識(shí)。社會(huì)公眾在生活中應(yīng)充分了解可能觸犯肖像權(quán)的行為，對(duì)于容易觸碰肖像權(quán)保護(hù)“紅線”的行為，盡可能規(guī)避侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。拍攝者應(yīng)當(dāng)注意合理使用的范圍，不要隨意拍攝他人肖像，公開轉(zhuǎn)發(fā)、傳播涉及他人肖像的照片、視頻時(shí)也應(yīng)取得同意，避免侵害他人肖像權(quán)甚至是隱私權(quán)；社會(huì)公眾應(yīng)當(dāng)樹立尊重他人基本權(quán)利的意識(shí)，充分認(rèn)識(shí)到未經(jīng)肖像權(quán)人許可，制作、使用、公開他人肖像，可能承擔(dān)侵害肖像權(quán)的法律風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于符合自身需求，以營利為目的使用他人肖像時(shí)，應(yīng)當(dāng)與肖像權(quán)人簽署相關(guān)協(xié)議，并留存相應(yīng)證據(jù)，拿起法律武器依法維權(quán)。
