本文來(lái)自微信公眾號(hào)“跨境電商法”，作者/苗凱。
01問(wèn)題提出
2023年4月20日廣東省市場(chǎng)監(jiān)督管理局在官網(wǎng)互動(dòng)交流網(wǎng)站針對(duì)“能否宣傳相應(yīng)的保健功能”的咨詢(xún)時(shí)答復(fù)如下：
“《食品安全法》規(guī)定我國(guó)的保健食品實(shí)行注冊(cè)與備案雙軌制。通過(guò)跨境電商形式進(jìn)口的食品（保健食品）依據(jù)個(gè)人物品進(jìn)行監(jiān)管，不得進(jìn)行二次銷(xiāo)售，同時(shí)其不屬于我國(guó)法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的保健食品。”
而江蘇省市場(chǎng)監(jiān)督管理局2023年6月19日在官網(wǎng)統(tǒng)一咨詢(xún)投訴網(wǎng)站針對(duì)“通過(guò)跨境電子商務(wù)零售方式進(jìn)口的保健食品在國(guó)內(nèi)進(jìn)行廣告宣傳時(shí)是否可以宣傳保健功能”的咨詢(xún)時(shí)答復(fù)：
“按照我國(guó)法律的相關(guān)規(guī)定，只要在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，商品經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供者通過(guò)一定媒介和形式直接或間接地介紹自己所推銷(xiāo)的商品或者服務(wù)活動(dòng)，就適用《廣告法》，如果您所說(shuō)的通過(guò)跨境電商零售方式進(jìn)口的保健食品通過(guò)前述方式宣傳保健功能，在發(fā)布前應(yīng)當(dāng)按照《廣告法》相關(guān)規(guī)定由廣告審查機(jī)關(guān)進(jìn)行審查，未經(jīng)審查，不得發(fā)布。”
一個(gè)答復(fù)不屬于保健食品，一個(gè)答復(fù)屬于保健食品。那通過(guò)跨境電商零售進(jìn)口境外的“保健食品”到底是否可以宣傳“保健功能”呢？
02觀點(diǎn)探討
早在2019年1月1日起實(shí)施的《關(guān)于完善跨境電子商務(wù)零售進(jìn)口監(jiān)管有關(guān)工作的通知》（商財(cái)發(fā)〔2018〕486號(hào)，下稱(chēng)“486號(hào)文”）第三條規(guī)定，“對(duì)跨境電商零售進(jìn)口商品按個(gè)人自用進(jìn)境物品監(jiān)管，不執(zhí)行有關(guān)商品首次進(jìn)口許可批件、注冊(cè)或備案要求。”
根據(jù)上述規(guī)定，通過(guò)跨境電商零售進(jìn)口境外“保健食品”無(wú)需進(jìn)行復(fù)雜的注冊(cè)備案，但商品按“個(gè)人自用進(jìn)境商品”監(jiān)管。狹義上而言，對(duì)于未在我國(guó)境內(nèi)辦理過(guò)注冊(cè)備案的境外“保健食品”不屬于我國(guó)《食品安全法》規(guī)定的保健食品。
2023年6月16日廣東省市場(chǎng)監(jiān)督管理局在官網(wǎng)互動(dòng)交流網(wǎng)站針對(duì)“無(wú)需注冊(cè)或備案的通過(guò)跨境電商零售進(jìn)口的保健食品在國(guó)內(nèi)廣告宣傳中是否仍視為保健食品并可以宣傳保健功能”的咨詢(xún)時(shí)答復(fù)如下：
1、根據(jù)《食品安全法》等有關(guān)法律法規(guī)，我國(guó)保健食品實(shí)行注冊(cè)及備案制度，保健食品應(yīng)經(jīng)批準(zhǔn)取得注冊(cè)文號(hào)或備案憑證方可生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。同時(shí)《食品安全法》規(guī)定，食品的標(biāo)簽、說(shuō)明書(shū)、廣告不得含有虛假內(nèi)容，不得涉及疾病預(yù)防、治療功能，食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者對(duì)其標(biāo)簽、說(shuō)明書(shū)、廣告內(nèi)容的真實(shí)性、合法性負(fù)責(zé)。
2、根據(jù)跨境電商有關(guān)政策，對(duì)跨境電商零售進(jìn)口商品按個(gè)人自用進(jìn)境物品監(jiān)管，應(yīng)符合《跨境電子商務(wù)零售進(jìn)口商品清單》等有關(guān)要求；對(duì)于已購(gòu)買(mǎi)的跨境電商零售進(jìn)口商品，不得再次銷(xiāo)售。
3、根據(jù)《廣告法》第十八條規(guī)定：保健食品廣告不得含有下列內(nèi)容：(一)表示功效、安全性的斷言或者保證；(二)涉及疾病預(yù)防、治療功能；(三)聲稱(chēng)或者暗示廣告商品為保障健康所必需；(四)與藥品、其他保健食品進(jìn)行比較；(五)利用廣告代言人作推薦、證明；(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的其他內(nèi)容。
保健食品廣告應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明“本品不能代替藥物”。
廣東省市場(chǎng)監(jiān)督管理局上述答復(fù)沒(méi)有明確是否可以宣傳“保健功能”。我們的傾向性觀點(diǎn)為，符合486號(hào)文規(guī)定的跨境電商零售進(jìn)口“保健食品”可以參照《食品安全法》的相關(guān)規(guī)定宣傳相關(guān)的保健功能，相關(guān)保健功能應(yīng)當(dāng)具有科學(xué)依據(jù)（至少在“保健食品”生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)地）。涉及廣告發(fā)布的，建議咨詢(xún)當(dāng)?shù)貜V告審查機(jī)關(guān)核實(shí)相應(yīng)的審核手續(xù)。
03法律規(guī)定
我國(guó)《廣告法》第46條規(guī)定，發(fā)布醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械、農(nóng)藥、獸藥和保健食品廣告，應(yīng)當(dāng)在發(fā)布前由廣告審查機(jī)關(guān)對(duì)廣告內(nèi)容進(jìn)行審查；未經(jīng)審查，不得發(fā)布。
根據(jù)《廣告法》第18條，保健食品廣告不得含有下列內(nèi)容:(一)表示功效、安全性的斷言或者保證；(二)涉及疾病預(yù)防、治療功能；(三)聲稱(chēng)或者暗示廣告商品為保障健康所必需；(四)與藥品、其他保健食品進(jìn)行比較；(五)利用廣告代言人作推薦、證明；(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的其他內(nèi)容。保健食品廣告應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明“本品不能代替藥物”。
同時(shí)《食品安全法》第73條和第79條規(guī)定，食品廣告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)真實(shí)合法，不得含有虛假內(nèi)容，不得涉及疾病預(yù)防、治療功能。保健食品廣告內(nèi)容應(yīng)當(dāng)經(jīng)生產(chǎn)企業(yè)所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府食品安全監(jiān)督管理部門(mén)審查批準(zhǔn)，取得保健食品廣告批準(zhǔn)文件。
根據(jù)《食品安全法》第78條，保健食品的標(biāo)簽、說(shuō)明書(shū)不得涉及疾病預(yù)防、治療功能，內(nèi)容應(yīng)當(dāng)真實(shí)，與注冊(cè)或者備案的內(nèi)容相一致，載明適宜人群、不適宜人群、功效成分或者標(biāo)志性成分及其含量等，并聲明“本品不能代替藥物”。
《食品安全法》第75條規(guī)定，保健食品聲稱(chēng)保健功能，應(yīng)當(dāng)具有科學(xué)依據(jù)，不得對(duì)人體產(chǎn)生急性、亞急性或者慢性危害；允許保健食品聲稱(chēng)的保健功能目錄另行制定公布。
2022年1月12日公布的《允許保健食品聲稱(chēng)的保健功能目錄非營(yíng)養(yǎng)素補(bǔ)充劑（2022年版）（征求意見(jiàn)稿）》規(guī)定了24類(lèi)保健功能，如“有助于增強(qiáng)免疫力”，“有助于改善皮膚水份狀況”等。
2023年6月2日最新發(fā)布的《允許保健食品聲稱(chēng)的保健功能目錄營(yíng)養(yǎng)素補(bǔ)充劑（2023年版）》（下稱(chēng)“保健功能目錄”）明確保健功能為“補(bǔ)充維生素、礦物質(zhì)等營(yíng)養(yǎng)物質(zhì)”，并將營(yíng)養(yǎng)物質(zhì)細(xì)分為24種，規(guī)定了相應(yīng)的保健功能釋義?！侗＝」δ苣夸洝吩诘鬃⒅幸?，“保健食品標(biāo)簽中可使用釋義中相應(yīng)的一條或多條營(yíng)養(yǎng)成分功能聲稱(chēng)標(biāo)準(zhǔn)用語(yǔ)。不得對(duì)功能聲稱(chēng)用語(yǔ)進(jìn)行任何形式的刪改、添加或合并。”
如保健功能“補(bǔ)充維生素D”的標(biāo)準(zhǔn)用語(yǔ)有三條，分別為“維生素D可促進(jìn)鈣的吸收”，“維生素D有助于骨骼和牙齒的健康”，“維生素D有助于骨骼形成”。
